人工智能(AI)生成技术是创建和增强广告活动的强大工具,但是重要的是要确保广告合法。生成式AI,即能够创建新内容(包括文本、图像、视频、音频、代码和模拟)的AI类型,已在许多行业中越来越受欢迎,包括广告业。然而,使用AI创建广告时可能会出现许多法律问题。现在,许多广告商、广告公司和公关公司正在使用AI聊天机器人,例如OpenAI的ChatGPT,微软的新Bing搜索引擎和谷歌的新Bard聊天机器人,为广告和广告活动构思创意。仅使用AI来帮助构思新的创意就有一些法律风险。然而,使用AI来创建广告,无论是全部还是部分,都存在众多法律风险。以下是一些使用AI创建广告时可以遵循的指南,以帮助减少一些法律风险。
记录使用AI创建广告时的创意过程。
根据美国版权办公室最近发布的指南,只要涉及到足够的人类创作,使用AI协助创作的作品可能具有版权。版权办公室表示,“众所周知,版权只能保护人类创造性的成果。”根据政策声明,没有人类参与创作的AI作品不能被赋予版权,因为它们不符合人类创作的要求。“当一个AI技术只从人类那里接收一个提示,然后产生复杂的书面、视觉或音乐作品时,‘传统的创作元素’是由技术决定和执行的——而不是人类用户。”然而,包含AI生成内容的作品可能具有版权,比如当人类以“足够创造性的方式选择或安排AI生成的材料,使‘整个作品构成一个原创的著作权作品’”。
因此,完全由AI创建的广告在美国没有版权保护。必须有足够的人类参与,这应当被记录下来。最佳做法是记录广告是如何被创建的,例如保存使用的提示的历史、修改提示的后续步骤、修改输出的步骤,以及创建广告的其他方式。
使用AI创建的广告的版权保护在不同国家有所不同。在英国,由计算机独立创作的广告和其他作品可以得到保护。英国知识产权办公室表示,“没有人类作者的计算机生成的作品……目前在英国受到50年的保护。”欧盟(EU)的情况则不太清楚。它表示,AI生成的作品“在人类发起并构思作品,然后以创造性方式修改AI协助的输出后,可能符合欧盟版权法的保护条件”。如果AI创建的广告没有版权保护,公司可能无法在广告被复制时,即使是公然复制,也无法对他人执行自己的权利。
审查所有声明以确保它们是真实的,非欺骗性的,并得到证实。
由AI创建的广告须遵循与所有其他广告相同的虚假广告规则。联邦贸易委员会(FTC)禁止发布虚假、误导性或未经证实的广告。虚假广告也受到州和地方法律的禁止,可能导致FTC和其他联邦机构、州检察长、以及地方地区检察官的执法行动,以及根据Lanham法案第43(a)条由竞争者提起的诉讼,以及消费者(包括集体诉讼)提起的诉讼。
虚假广告的补救措施包括停止和取消命令、禁令、货币处罚和/或纠正性广告。除了货币处罚外,虚假广告的财务损失可能包括罚款和律师费;辩护费用;替换现有广告、展示和包装的费用;处理消费者投诉的费用;发放退款的费用;以及由于消费者信任度下降导致的销售损失。
FTC主席Lina Khan表示,FTC将积极确保AI的崛起不违反消费者保护和反垄断法。在《纽约时报》的一篇客座文章中,她写道:“随着公司争相部署和盈利AI,联邦贸易委员会正在密切关注我们如何最好地实现我们的双重任务:促进公平竞争,保护美国人免受不公平或欺骗性的行为。”此外,产品和服务的客观声明必须是真实的、非欺骗性的,并得到充分的证实。AI聊天机器人可以编造看似合理但实际上不真实的事实,并生成误导信息。据《纽约时报》的一篇文章称,“由于[Ai聊天机器人]以惊人的方式混合并匹配它们所学到的内容,以生成完全新的文本,它们常常创造出看起来非常有说服力但完全错误的语言,或者在他们的训练数据中不存在的语言。AI研究人员称这种编造事实的倾向为‘幻觉’,它可能包括无关的、荒谬的,或事实上错误的答案。由AI全部或部分创建的广告可能包含幻觉和其他误导信息。当然,基于AI幻觉的产品或服务声明很可能是假的。因此,必须仔细审查由AI创建的广告,以确保其不是虚假的、误导性的或未经证实的。
小心避免侵犯版权。
许多AI聊天机器人是通过分析来自互联网的大量数据进行训练的。由AI创建的广告反映了这些数据。在某些情况下,AI的输出可能包含训练数据的可识别部分。当这样的输出用来创建广告时,有可能由于未经许可就复制了受版权保护的材料而侵犯第三方的版权。由AI创建的广告也可能构成受版权保护的材料的衍生作品,这也会产生版权侵权的风险。具体来说,如果AI创建的广告与受版权保护的作品过于相似,广告可能会违反版权法或外国版权法,并使广告商面临版权侵权的指控。问题在于,因为AI的用户并不了解互联网上的所有受版权保护的材料(以及用于训练AI的材料),用户可能不知道广告与受版权保护的作品有多么相似,可能会发布侵权的广告。即使这不会导致版权侵权的指控,也可能对广告商的声誉造成严重的损害。应仔细审查由AI创建的广告,以确保它不会侵犯第三方的版权或对广告商的声誉造成损害。
注意不要使用广告商的机密信息作为提示。
提示是用户输入到AI系统以生成输出的查询。提示可以被AI软件用于训练目的,以改进他们的模型。在创建提示时,用户应小心避免分享机密或敏感信息,因为AI系统可以将提示用于为其他用户生成输出。
如果广告代理商、公关公司或广告商的员工在使用AI创建广告时使用广告商的机密信息作为提示,这可能导致基于违反机密性的责任。
同样,如果提示使用了公司的商业秘密,将这些数据提供给AI模型可能会导致信息失去其商业秘密保护。如果提示使用的信息受到律师-客户特权或工作产品原则的保护,那么这些信息可能会因放弃特权而失去其特权地位。包含个人信息的提示可能会引发隐私法遵守义务。美国和欧盟有关于通知、同意和数据权利的要求,如个人访问、删除或更正信息的权利。许多州有严格的消费者隐私法,如加利福尼亚消费者隐私法(CCPA),该法自2023年1月1日起得到了加强。儿童在线隐私保护法(COPPA)适用于在线收集13岁以下儿童的个人信息。在欧盟,公司在使用AI工具时必须遵守通用数据保护条例(GDPR)。GDPR涵盖了使用个人数据进行训练、开发或部署AI的情况。
审查AI系统的使用条款。
使用AI创建广告的公司应审查AI系统的使用条款,了解与提示和AI系统生成的输出(如广告)相关的所有权和其他权利。例如,OpenAI的使用条款规定:
在各方之间,以及在适用法律允许的范围内,你拥有所有的输入。在你遵守这些条款的前提下,OpenAI在此将所有关于输出的权利、所有权和利益转让给你。这意味着,如果你遵守这些条款,你可以将内容用于任何目的,包括商业目的,如售或发布。OpenAI可以使用内容来提供和维护服务,遵守适用的法律,并执行我们的政策。你对内容负责,包括确保它不违反任何适用的法律或这些条款。这些条款适用于所有OpenAI的产品,包括ChatGPT, GPT-4(OpenAI最先进的AI模型)和DALL-E2(一个用于从文本输入创建图像和艺术的AI系统)。由于AI系统可能拥有使用输出的权利,系统可能会为另一个用户复制相同或相似的内容。这可能导致版权侵权指控和基于剽窃的声誉损害。
为员工制定AI使用政策。
鉴于使用AI创建广告时的风险,广告商、广告代理商和公关公司最好为员工制定AI使用政策。如果公司允许员工使用AI创建广告,应该有使用AI工具的协议,以及在广告发布之前对广告进行审查的协议。具体来说,使用政策应包含员工寻求批准使用AI创建广告和用AI进行其他目的的指南。指南也应涵盖广告审查过程将包括什么,包括员工在使用AI创建广告时应当注意的高风险领域。员工需要明白,除非他们得到雇主的许可,否则他们不应使用AI来创建广告。例如,指南可以禁止员工在未经法律部门批准的情况下使用AI工具进行广告。